ФНС России выпустило крайне дискуссионное Письмо от 10.07.2018 № ЕД-4-15/13247 «О профилактике нарушений налогового законодательства», в котором обозначила признаки фиктивной деятельности налогоплательщика, мероприятия налогового контроля, направленные на выявление и предотвращение такой деятельности, а также ввела непредусмотренный законом механизм отзыва (аннулирования) налоговых деклараций.

К признакам фиктивной деятельности в Письме отнесены, в частности:

• представление уточненных налоговых деклараций с некорректным порядковым номером корректировки
  уклонение руководителей налогоплательщика от явки на проведение допросов (более 2-х раз)
  явка на допросы с представителями (адвокатами);
• непроживание руководителей налогоплательщика по месту их регистрации;
  выдача доверенности на представление интересов представителям, зарегистрированным (проживающим) в других субъектах РФ;
  организация является вновь созданной (дата создания/регистрации – 2017 год);
• предоставление налогоплательщиком на протяжении нескольких предыдущих отчетных (налоговых) периодов «нулевой» отчетности;
• приближенность отраженных в налоговых декларациях сумм доходов к сумме расходов;
• удельный вес налоговых вычетов по НДС более 98 %;
• ненахождение организации по месту ее регистрации;
  незаключение договора аренды с собственниками помещений;
• среднесписочная численность 1 человек либо отсутствует;
• неполучение руководителями организаций доходов, в том числе и в организациях, руководителями которых они являются;
• изменение налогоплательщиками места постановки на учет;
• внесение сведений о смене руководителя организации незадолго до предоставления отчетности;
• отсутствие расчетных счетов в течение трех месяцев с даты создания (регистрации) организации;
• открытие (закрытие) множества расчетных счетов (более 10);
• «транзитный» характер движений денежных средств по расчетным счетам;
• открытие расчетных счетов в банках, отличных от места регистрации организации;
• руководитель (учредитель) организации не является резидентом РФ.

Для сбора необходимых доказательств налоговый орган проводит допросы руководителей, учредителей, представителей налогоплательщика.

Письмом предусмотрены также следующие мероприятия налогового контроля:

• осмотр помещений по адресу налогоплательщика;
• истребование у банков документов (информации) в целях установления и проверки полномочий лиц, открывающих счет и имеющих право на распоряжение находящимися на счете средствами;
• истребование у удостоверяющего центра документов (информации) с целью установления и проверки полномочий лиц, обратившихся за получением сертификатов ключей проверки электронных подписей;
• проведение экспертизы документов и информации на машинных носителях (почерковедческая, автороведческая, технико-криминалистическая) в целях исключения фактов представления фиктивных документов и проверки достоверности подписей лиц.

Налоговым органом может быть инициирована процедура аннулирования налоговых деклараций, если им на основе указанных в Письме признаков будут установлены факты фиктивной деятельности налогоплательщика.

Защищаем бизнес от необоснованных претензий 18 лет. За последний год проведено более 150 консультаций.

В Письме приводится Инструкция по отзыву (аннулированию) соответствующих налоговых деклараций, хотя НК РФ такая процедура не предусмотрена.

Признаки фиктивной деятельности, которые приводятся в Письме, вызывают множество вопросов, поскольку большинство из них сами по себе никак не могут свидетельствовать о фиктивности и в целом ставят под сомнение адекватность системы.

В частности, введение территориального критерия при выдаче доверенности представителям ограничивает налогоплательщика на свободный выбор, что является нарушением как прав налогоплательщика, так и прав представителей.

Отсутствие руководителей организации по месту их регистрации не имеет никакого отношения к деятельности самой организации и уж тем более не может оказывать влияния на ее фиктивность.

Презюмирование фиктивности вновь образованных предприятий, исходя из единственно факта их создания, и вовсе абсурдна.

Особый же резонанс вызывает та часть Письма, из которой следует, что участие адвоката в допросе равносильно отсутствию реальности ведения деятельности.

Оценка ФНС России факта присутствия адвоката на допросе очевидно является тревожным знаком, приравнивающим неотъемлемое право лица на юридическую помощь, предусмотренное ч. 1 ст. 48 Конституции РФ, к компрометирующим обстоятельствам. Привлечение адвоката к участию в допросе является безусловным конституционным правом налогоплательщика.

Предвзятость обозначенных в Письме признаков фиктивности при их формальном применении может создать негативный прецедент, на который могут впоследствии ссылаться нижестоящие налоговые органы при вынесении решений.

Эксперты «РЭМ-Консалтинг» готовы предоставить консультации по вопросам сопровождения мероприятий налогового контроля, а также выступить представителями налогоплательщиков в рамках таких мероприятий в налоговых органах и в суде.